Правовая природа и соотношение порядка проведения торгов в электронной форме и порядка продажи имущества должника

Автор: Ершов Денис Валерьевич.

Статья опубликована в журнале «Предпринимательское право».
2019. № 1. С. 46 – 53.

Аннотация: В статье рассматриваются правовая природа и соотношение порядка проведения торгов в электронной форме и порядка продажи имущества должника, обосновывается вывод о недопустимости их отождествления, поскольку нормы, посвященные регулированию указанных порядков, различаются по предмету и методу правового регулирования, кругу субъектов, а также объектам правового регулирования. В статье также отмечается, что порядок продажи имущества должника определяется такими органами должника, как собрание или комитет кредиторов, а также залоговым кредитором. В свою очередь, порядок проведения торгов в электронной форме определяется законодательным органом власти, а также регулирующим органом в лице Минэкономразвития России в пределах предоставленных ему полномочий.
Ключевые слова: банкротство (несостоятельность), торги в электронной форме, продажа имущества должника, порядок проведения торгов, положение по продаже имущества, положение о торгах.

Вопрос о соотношении порядка продажи имущества должника и порядка проведения торгов в электронной форме является малоизученным в доктрине гражданского и предпринимательского права. Обращение к научным трудам показало, что данный вопрос не был раскрыт ни в статьях, ни в фундаментальных исследованиях.
В практической плоскости существует отождествление двух порядков. Профессиональное сообщество считает, что порядок продажи имущества должника суть порядок проведения торгов в электронной форме по продаже имущества должника.
Верховный суд РФ в решении от 04.04.2017 № АКПИ17-86 признал недействующим пп. «б» п. 3.1.2 Порядка проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве (приложение № 1), утвержденного приказом Минэкономразвития № 495, в части определения пределов величины снижения начальной цены продажи имущества или предприятия должника от пяти до пятнадцати процентов начальной цены продажи, установленной для первого периода проведения торгов. Верховный суд РФ посчитал, что Минэкономразвития вышло за пределы предоставленных ему полномочий и в обоснование своих выводов указал, что «доводы Минэкономразвития основаны на ошибочном отождествлении порядка проведения торгов в электронной форме и порядка продажи имущества должника, включая его сроки и условия, которые по нормам Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» имеют различное правовое содержание» .
Указывая на различное правовое содержание порядка продажи имущества должника и порядка проведения торгов в электронной форме, Верховный Суд РФ, к сожалению, не раскрыл, в чем именно состоит различие правового содержания данных институтов.
В целях определения действительной правовой природы и соотношения указанных порядков рассмотрим их более подробно.
Источником нормативного регулирования порядка проведения торгов в электронной форме, в первую очередь, являются нормы Закона о банкротстве. Такие нормы можно условно разделить на общие нормы, которые регулируют общие вопросы порядка организации и проведения торгов вне зависимости от формы торгов (электронная, бумажная), в частности, раскрывают виды торгов (аукцион / конкурс / публичное предложение; открытые / закрытые; первые / повторные), определяют круг субъектов торгов (организатор торгов, участник торгов, оператор электронной площадки) и пр., а также специальные нормы, посвященные порядку проведения торгов в электронной форме (абз. 2 п. 7.1, п. 20 ст. 110, п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве и др.).
Согласно абз. 4 п. 20 ст. 110 Закона о банкротстве «порядок проведения торгов в электронной форме, требования к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утверждаются регулирующим органом». Поэтому вторым источником правового регулирования порядка проведения торгов в электронной форме является приказ Минэкономразвития России от 23.07.2017 № 495, утвердивший в приложении № 1 Порядок проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве (далее – Порядок проведения торгов в электронной форме, утвержденный приказом Минэкономразвития № 495). Указанный документ содержит разделы, посвященные регистрации на электронной площадке, представлению организатором торгов заявки на проведение торгов, представлению заявки на участие в торгах, определению участников торгов, проведению торгов и подведению результатов торгов, размещению сведений о проведении и о результатах проведения торгов.
По мнению Е.В. Луневой, З.Ф. Сафина, приказ Минэкономразвития
№ 495 является подзаконным нормативным правовым актом, который закрепляет систему правовых средств, направленных на обеспечение должного функционирования электронных торгов . По нашему мнению, понимание порядка проведения торгов в электронной форме исключительно как системы правовых средств не дает полноценного представления о его правовой природе и не позволяет определить соотношение с порядком реализации имущества должника.
По своему содержанию Порядок проведения торгов в электронной форме, утвержденный приказом Минэкономразвития № 495, является нормативным актом, содержащим детализированную регламентацию всех технологических процессов проведения и участия в торгах, осуществляемых посредством применения программно-аппаратных средств сайта электронной торговой площадки (далее − ЭТП) в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
Так, например, Порядок проведения торгов в электронной форме закрепляет с технологической, аппаратной точки зрения процедуру обмена электронными сообщениями и документами, порядок регистрации на ЭТП, размещения торгов на ЭТП, участия в торгах, проводимых в электронной форме, технологическую процедуру проведения торгов и подведения итогов и т.д.
Являясь подзаконным нормативным актом, приказ Минэкономразвития № 495 призван регулировать обособленную группу общественных отношений. Именно специфика общественных отношений, являющихся предметом правового регулирования определяет правовую природу порядка проведения торгов в электронной форме, а также указывает на его отличие от порядка продажи имущества должника.
Особенности правовой природы общественных отношений, возникающих при проведении торгов в электронной форме, по нашему мнению, выражаются в том, что возникновение, изменение и прекращение таких правоотношений происходит посредством применения программно-аппаратных средств сайта (электронной торговой площадки) в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», а также с использованием средств электронных подписей.
Именно применение программно-аппаратных средств сайта в сети «Интернет» и средств электронных подписей при возникновении, изменении и прекращении правоотношений является той специфической чертой, которая позволяет различать, в частности, обычные торги и торги, проводимые в электронной форме.
Так, например, для возникновения между организатором торгов и оператором электронной площадки правоотношения по проведению торгов, организатор торгов представляет оператору электронной площадки с помощью программно-аппаратных средств сайта заявку на проведение торгов в форме электронного сообщения, подписанного квалифицированной электронной подписью организатора торгов (п. 3.1 Порядка проведения торгов).
Для возникновения правоотношений по участию в торгах участник торгов (заявитель) с помощью программно-аппаратных средств сайта представляет оператору электронной площадки заявку на участие в торгах и прилагаемые к ней документы, соответствующие требованиям, установленным статьями 110 и 139 Закона о банкротстве, в форме электронного сообщения, подписанного квалифицированной электронной подписью заявителя (п. 4.1 Порядка проведения торгов).
Изменение или прекращение правоотношений по участию в торгах могут быть осуществлены участником торгов (заявителем) также посредством применения программно-аппаратных средств ЭТП в сети «Интернет» с использованием квалифицированной электронной подписи
(п. 4.3 Порядка проведения торгов).
По мнению автора, правила проведения торгов в электронной форме представляют собой субинститут правового института торгов.
В науке под субинститутом принято понимать четко выраженную совокупность правовых норм внутри крупного правового института, регулирующую определенные особенности, специфику видовых общественных отношений .
Предметом правового регулирования данного субинститута выступают общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся между субъектами торгов посредством применения программно-аппаратных средств сайта (электронной торговой площадки) в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и использования квалифицированной электронной подписи в процессе организации и проведения торгов по продаже имущества должников в процедурах банкротства.
В теории государства и права в структуре предмета правового регулирования выделяют следующие элементы: а) субъекты — индивидуальные и коллективные; б) их поведение, поступки, действия; в) объекты (предметы, явления) окружающего мира, по поводу которых люди вступают во взаимоотношения друг с другом и к которым проявляют свой интерес; г) социальные факты (события, обстоятельства), выступающие непосредственными причинами возникновения или прекращения соответствующих отношений .
Субъектами рассматриваемых правоотношений являются: 1) оператор электронной площадки; 2) организатор торгов; 3) заявитель (участник торгов).
Действия, совершаемые указанными субъектами, связаны с организацией, проведением и участием в торгах по продаже имущества должников, проводимых в электронной форме.
Объектом окружающего мира, по поводу которого субъекты вступают во взаимоотношения друг с другом и к которому проявляют свой интерес, выступает конкретная торговая процедура, проводимая в электронной форме.
К фактам, выступающим непосредственными причинами возникновения, изменения, прекращения соответствующих отношений, следует относить: подачу заявки на участие в торгах, признание торгов несостоявшимися, отмену торгов, подведение результатов торгов и пр., главной их отличительной особенностью является то, что все они становятся правопорождающими, правоизменяющими или правопрекращающими фактами в результате применения комплекса программно-аппаратных средств.
Для порядка проведения торгов в электронной форме характерен императивный метод правового регулирования, который выражается в предписании субъектам правоотношений строго соблюдать установленную нормативными актами процедуру. Порядок проведения торгов в электронной форме не может быть изменен по воле субъектов торгов. Изменение порядка проведения торгов в электронной форме находится в компетенции законодательного органа власти, а также в соответствии с абз. 4 п. 20 ст. 110 Закона о банкротстве регулирующего органа в лице Минэкономразвития России в пределах предоставленных ему полномочий.
Теперь рассмотрим с точки зрения предмета (его элементов) и метода правового регулирования порядок продажи имущества должника.
В соответствии с нормами п. 7.1 ст. 110, п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве арбитражный управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения свои «предложения» о порядке продажи предприятия (имущества) должника. Собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе утвердить иной порядок продажи предприятия, чем тот, который был предложен конкурсным управляющим.
Таким образом, в отличие от порядка проведения торгов в электронной форме, который устанавливается законодательным органом власти и регулирующим органом в пределах его компетенции, утверждение порядка продажи имущества должника осуществляется собранием (комитетом) кредиторов.
Анализ научных точек зрения позволяет сделать вывод о том, что в основе притязаний конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику лежат требования денежного характера, подлежащие удовлетворению за счет продажи имущества должника в рамках одной (третьей) очереди, которые одинаково учитываются при определении количества голосов, влияющих на принятие решений собранием кредиторов.
Все решения, принимаемые собранием кредиторов, в результате прямо или косвенно влияют на то, в каком объеме и когда будут удовлетворены требования денежного характера конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Представляется, что именно поэтому законодатель наделил собрание (комитет) кредиторов широкими полномочиями по определению порядка продажи имущества должника, а также в отличии от императивного закрепления порядка проведения торгов в электронной форме избрал диспозитивный метод правового регулирования отношений, возникающих в процедурах банкротства в связи с определением и утверждением порядка продажи имущества должника.
Определяя порядок, сроки и условия продажи имущества банкрота, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы проецируют результаты проведения процедуры реализации имущества на объемы и сроки удовлетворения их требований. Так, например, установление собранием (комитетом) кредиторов начальной цены продажи имущества выше рыночной, с одной стороны, потенциально позволяет увеличить размер погашения их требований, но, с другой стороны, способно привести к существенному увеличению сроков продажи имущества должника. И, наоборот, установление цены ниже рыночной позволит более оперативно осуществить процедуру продажи имущества, но повлечет удовлетворение требований в меньшем объеме.
Таким образом, представляется, что делегированное законодателем собранию (комитету) кредиторов диспозитивное право определять порядок продажи имущества должника является следствием существования у конкурсного кредитора и уполномоченного органа требований денежного (материального) характера, объемы и сроки удовлетворения которых зависят от порядка, сроков и условий продажи имущества должника.
Предметом правового регулирования норм, посвященных порядку продажи имущества должника, выступают общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся между субъектами, имеющими к должнику требования денежного характера, значимые для определения наличия признаков банкротства должника, и арбитражным управляющим в процессе определения порядка, сроков и условий продажи имущества должника, которые повлияют на размер и сроки удовлетворения требований кредиторов.
Субъектами правоотношений являются, с одной стороны, собрание (комитет) кредиторов (конкурсные кредиторы и/или уполномоченные органы), залоговый кредитор, т.е. лица, имеющие к должнику требования денежного характера, а, с другой стороны, арбитражный управляющий (внешний, конкурсный) – лицо, на которое в соответствии с Законом о банкротстве возложена обязанность действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Каждый из перечисленных субъектов правоотношений обладает определённым объемом прав и обязанностей. Так, например, в обязанности арбитражного управляющего входит подготовка предложений о порядке продажи имущества должника и их утверждение на собрании (комитете) кредиторов (абз.1 п. 7.1 ст. 110, абз. 1 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве). В числе прав арбитражного управляющего можно назвать: право обратиться в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий в случаях, предусмотренных абз. 3, 4 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве; право обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника (абз. 7 п. 7.1 ст. 110, абз. 8 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве).
К обязанностям собрания (комитета) кредиторов относится утверждение предложений арбитражного управляющего о порядке продажи имущества (абз. 7 п. 7.1 ст. 110, абз. 8 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве).
При этом собранию (комитету) кредиторов предоставляется право утвердить иной порядок продажи предприятия, чем тот, который был предложен арбитражным управляющим (абз. 5 п. 7.1 ст. 110, абз. 6 п. 1.1 ст. 139 Закона о банкротстве).
Действия, совершаемые указанными субъектами, связаны с определением (утверждением) порядка, сроков и условий продажи имущества должника, которые потенциально влияют на объемы и сроки удовлетворения требований денежного характера.
Представляется, что конечным объектом правоотношений, возникающих в связи с утверждением порядка реализации имущества должника, является размер и сроки удовлетворения требований кредиторов.
К фактам, выступающим непосредственными причинами возникновения, изменения, прекращения соответствующих отношений, следует относить: утверждение порядка (изменений в порядок) продажи имущества должника собранием (комитетом) кредиторов, залоговым кредитором, а в случаях, предусмотренных законом, утверждение порядка (изменений в порядок) продажи имущества должника арбитражным судом.
Для порядка продажи имущества должника характерен диспозитивный метод правового регулирования, который выражается в предоставлении субъектам данных правоотношений права самостоятельно определять порядок, сроки и условия продажи имущества должника.

Отвечая на вопрос о том, в чем же состоят различия в правовом содержании порядка проведения торгов в электронной форме и порядка продажи имущества должника, упомянутые, но не раскрытые в решении Верховного Суда РФ от 04.04.2017 № АКПИ17-86, считаем возможным указать, что порядок проведения торгов в электронной форме и порядок продажи имущества должника различаются по следующим основаниям:
1) По предмету правового регулирования:
— Нормы, посвященные порядку проведения торгов в электронной форме регулируют общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся между субъектами торгов посредством применения программно-аппаратных средств сайта (электронной площадки) в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и использования квалифицированной электронной подписи в процессе организации и проведения торгов по продаже имущества должников в процедурах банкротства.
— Нормы, посвященные порядку продажи имущества должника, регулируют общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся между субъектами, имеющими к должнику требования денежного характера, значимые для определения наличия признаков банкротства должника, и арбитражным управляющим в процессе определения порядка, сроков и условий продажи имущества должника, влияющих на размер и сроки удовлетворения требований кредиторов.
2) По кругу субъектов, регулируемых правоотношений:
— Субъектами правоотношений, возникающих в связи с проведением торгов в электронной форме, являются оператор электронной площадки, организатор торгов, заявитель (участник торгов). Действия субъектов выражаются в организации, проведении и участии в торгах по продаже имущества должников, проводимых в электронной форме.
— Субъектами правоотношений, возникающих в связи определением порядка продажи имущества должника, являются собрание (комитет) кредиторов, залоговый кредитор, арбитражный управляющий. Действия субъектов выражаются в определении (утверждении) порядка, сроков и условий продажи имущества должника, которые потенциально влияют на объемы и сроки удовлетворения требований кредиторов денежного характера.
3) По объекту правоотношений:
— Для порядка проведения торгов в электронной форме объектом правоотношений выступает конкретная торговая процедура, проводимая в электронной форме.
— Для порядка продажи имущества должника конечным объектом правоотношений является размер удовлетворения требований кредиторов.
4) По методу правового регулирования:
— Нормы, регулирующие порядок проведения торгов в электронной форме, носят характер императивных предписаний.
— Нормы, регулирующие порядок продажи имущества должника, являются диспозитивными.
5) По органу, уполномоченному устанавливать (изменять) порядок:
— Порядок проведения торгов в электронной форме устанавливается законодательным органом власти, а также регулирующим орган в лице Минэкономразвития России в пределах предоставленных ему полномочий.
— Порядок продажи имущества должника определяется собранием (комитетом) кредиторов, залоговым кредитором.

Четкое разграничение порядка продажи имущества должника и порядка проведения торгов в электронной форме позволяет наиболее полно раскрыть содержание и специфику каждого из указанных порядков, избежать необоснованного их отождествления, а также определить границы, за пределы которых органы, уполномоченные устанавливать данные порядки, не могут выходить при решении отдельных вопросов порядка проведения торгов в электронной форме и порядка продажи имущества должника. Так, например, собрание кредиторов не вправе определить, что торги, проводимые в электронной форме, будут проводиться, скажем, по процедуре голландского аукциона или на ЭТП, не соответствующей требованиям действующего законодательства и т.п. В свою очередь, законодатель и/или Минэкономразвития, изменяя порядок проведения торгов в электронной форме, не вправе решать вопросы, связанные с порядком продажи имущества должника, отнесенные к компетенции собрания (комитета) кредиторов и влияющие на размер и сроки удовлетворения их требований, например, императивно устанавливать график снижения цены продажи имущества должника в процессе проведения торгов посредством публичного предложения.

Библиографический список:
Амелин Р.В. Правовой режим государственных информационных систем: монография / под ред. С.Е. Чаннова. М.: ГроссМедиа, 2016. — 338 с.
Банкротство хозяйствующих субъектов: учебник для бакалавров / Я.О. Алимова, Н.Н. Викторова, С.С. Галкин и др.; отв. ред. И.В. Ершова, Е.Е. Енькова. Москва: Проспект, 2016. — 336 с.
Карелина С., Эрлих М. Разграничение денежных и неденежных обязательств в процессе несостоятельности (банкротства)// Корпоративный юрист. 2008. № 2.
Лунева Е.В., Сафин З.Ф. Обязательные электронные торги в Российской Федерации: проблемы правового регулирования // Конкурентное право. 2017. № 3.
Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник. М.: Юристъ, 2004. — 512 с.
Налоговое право: учебник для бакалавров / А.С. Бурова, Е.Г. Васильева, Е.С. Губенко и др.; под ред. И.А. Цинделиани. 2-е изд. М.: Проспект, 2016. — 528 с.
Рожкова М.А. О круге денежных обязательств, значимых для определения признаков банкротства // Корпоративный юрист. 2009. № 4.
Тютин Д.В. Налоговое право: курс лекций // СПС КонсультантПлюс. 2017.
Шишмарева Т.П. Институт несостоятельности в России и Германии. М.: Статут, 2015. — 332 с.

Связаться с нами

+7 495 109 80 00

info@dobrotorg.org (для организаторов)

zakaz@dobrotorg.org (для участников)

г. Москва, ул. Макаренко,
д. 5, стр. 1А

Режим работы специалистов (время Московское):
Пн.-Чт. 9:30-18:00
Пт. 9:30-17:00
Сб. и Вс. Выходной